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违法约定试用期
时间:2014/12/13 14:28:21    来源:北京市朝阳区劳动仲裁网    |       

1试用期的期限。

劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。 
  同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 
  2、不得约定试用期的情形。

以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期 。非全日制用工双方当事人不得约定试用期。
  3、试用期与合同期限的关系。

试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。

4、试用期的工资支付标准。

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
    5、劳动者有下列情形的,用人单位可以解除试用期劳动合同:

 (1)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(2)严重违反用人单位的规章制度的;

(3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

(5)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

(6)被依法追究刑事责任的。

(7)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(8)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。

除此之外,用人单位不得解除试用期劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。

6、用人单位违反劳动合同法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。

例1:劳动合同期间为2013年2月14日至2015年2月13日,约定的试用期间为2013年2月14日至2013年7月13日。试用期月工资为3500元,转正后8000元。劳动者可主张的权益包括:

A 补足2013年2月14日至2013年4月13日的工资差额5800元[(8000×80%-3500)×2月]

B 补足2013年4月14日至2013年7月13日的工资差额13500元[(8000-3500)×3月]

C 赔偿违法约定的2013年4月14日至2013年7月13日试用期的赔偿金24000元(8000×3)。

    7、用人单位与劳动者没有签订书面劳动合同,而又无其他证据证明有试用期的情况下,司法实践中应当如何确定试用期?

最高人民法院认为,在双方未签订劳动合同而又无其他证据证明有试用期的情况下,应当认定用人单位放弃了试用期,双方劳动关系中不存在试用期问题。

例2:用人单位未与劳动者签订书面劳动合同,《试用期转正申请表》显示,试用期2013年6月23日至2013年9月23日。在劳动者申请转正时,用人单位审批意见是延长试用期至2013年12月23日。

这是笔者代理的一起案件,审判法院是海淀区人民法院。笔者要求用人单位支付违法约定试用期的赔偿金。法院认为,双方未签订劳动合同,也未签订有关试用期合同,应视为双方并未对试用期作出约定,未支持笔者的该项请求。(案号:(2014)海民初字第19322号)。笔者认为法院判决值得商榷,因为证据显示试用期为三个月,后用人单位又单方延长了三个月,双方约定了试用期。该案目前上诉中。(完)

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